Договор в англо-американской правовой системе

В отечественной и зарубежной литературе вопросам исследования договора традиционно уделялось и уделяется определенное внимание. Однако
эти исследования касаются в основном либо "отраслевых" договоров - частноправовых соглашений, заключаемых в рамках отдельных отраслей
(гражданского, коммерческого и др.) права, либо распространяются на сферу международно-правовых отношений.
Между тем вне поля зрения исследователей, за редким исключением,оставались и остаются принципиально важные вопросы, касающиеся
договоров и договорно-правовых отношений в сфере публичного права. В связи с этим нельзя не согласиться с высказанным в юридической
литературе мнением о том, что, несмотря на десятки проведенных научных исследований в области договорной тематики и большое количество
опубликованных по данной проблематике "в контексте отдельных правовых отраслей" книг, степень изученности договора является
неадекватной его положению и значению.
Одна из причин создавшегося положения заключается в том, что, несмотря на то, что юридическая практика "дает обширную базу, основу для
абстрагирования, лишь немногие авторы позволяют себе выходить за пределы представлений о договоре как об узкоотраслевом институте".
Юридическая наука в настоящее время изучает в основном "отраслевые" договоры, "не имея достаточно четкого представления о том, что есть
договор в принципе".
Договор является одним из важнейших институтов обязательственного права, т.к. представляет собой юридический факт, лежащий в основе
обязательственных правоотношений. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении
гражданских прав и обязанностей.
Цель данной работы провести сравнительно правовой анализ договоров в англо-американской правовой семье и договоров по Российскому
законодательству.
1. Понятие договора в России
Будучи порождением, необходимой формой товарообмена, цивилистическая категория договора и ее правовое оформление развивались и...

В англо-американской правовой традиции договор выполняет три функции: социальной институции, механизма экономического обмена и
источника права. В роли социальной институции договор регулирует общественные отношения, особенно отношения между участниками в
экономической жизни общества. В качестве механизма экономического обмена договор способствует созданию и умножению богатства, а также
управлению им. Выступая как источник права, договор выполняет роль закона для участников, для суда и для третьих лиц, не участвующих в нем.
Теперь раскроем эти три функции в отдельности.
В англо-американском праве договор есть обещание. Обещание, в свою очередь, создает обязательство. В договорной практике данное
обязательство исполняется сторонами добровольно в 95 процентах случаев. В 5 процентах случаев исполнение договорного обязательства носит
принудительный характер. В этом смысле договор обладает силой закона для сторон, для суда и для третьего лица. Для того, чтобы создать
правовое обязательство, обещание должно быть моральным (то есть основано на доверии, верности, честности, готовности сдержать слово),
подтвержденным встречным предоставлением (обещание без встречного предоставления является морально бесплодным и юридически
ничтожным), справедливым (обещание, условие которого является кабальным или несправедливым, морально не способно порождать
договорное обязательство) и соответствовать требованиям законодательства (договор создает юридическое обязательство лишь тогда, когда
его условия не противоречат законодательству). Если все эти требования соблюдены, частное обещание поднимается до уровня источника права
со всеми атрибутами закона: торжественностью, нормативностью и обязательностью.
Договор также играет вторую, не менее важную роль, а именно роль механизма экономического обмена. Как социальный институт договор был
создан для рынка. Вне контекста рынка raison d'etre договора теряется и договор утрачивает свою сущность и социальную миссию. По...